如何区分商业混淆与商标侵权?

2018年3月28日,德清县市场监督管理局接华润雪花啤酒(浙江)有限公司的举报称:湖州某啤酒有限公司在未经其授权的情况下,生产销售带有“
”商标的啤酒,侵犯其注册商标专用权。华润雪花啤酒(浙江)有限公司所持有的,第16604908号“
”商标核定使用商品/服务项目为第32类啤酒饮料。同时上海烟草集团有限责任公司也向德清县市场监督管理局提交控告书,认为涉案啤酒对商品来源造成混淆。经查当事人委托湖州某啤酒有限公司共为其生产中华啤酒559吨,货值金额合计为455.1万元。当事人擅自使用了与权利人注册商标相似的图案,同时涉案啤酒的装潢又与上海烟草集团的中华牌香烟一样,而该“中华”商标又是驰名商标。

如何区分商业混淆与商标侵权
这样一个商标侵权行为,德清县市场监管局认定为商业混淆行为,这是为什么呢?
其一,判断一个涉案商标是否构成商标侵权,一般从以下几点入手:
首先是涉案商品与商标所有权人注册商标核定使用的商品类别是否相同或者近似。本案商标权利人的核定使用类别是第32类啤酒饮料,这与涉案商品属于同一类(相同)商品。
其次,涉案商品上的标识与商标权利人的注册商标是否相同或近似。本案中华啤酒上的“中華”“chunghwa” 字样,金色的“天安门”“华表”图案与商标权利人的注册商标均相同。
再次,在上述两点相同或近似的基础上,还需判断涉案商品上的标识是作为商标使用的,还是作为装潢使用的,这是本案判断中的一个难点。因为很多商标标识既作为商标使用,又可以作为商品装潢使用,也就是说在使用中商标标识与商品装潢并不相互排斥,其中最典型的是立体商标。所以判断的关键在于证明涉案商品的标识是否具备识别商品来源的功能。
最后,因为商标具有识别商品来源的作用,这就要求被侵权的商标具有一定的市场认可度,即商标必须实际投入市场使用,这样才能使商标凝聚一定的商誉,商标的价值才能体现。如果一个商标从未使用,市场根本不知其为何,更不知其所在,这个商标就是没有价值的商标。《商标法》第四十九条第二款规定:“注册商标没有正当理由连续三年不使用的, 任何单位或者个人可以向商标局申请撤销该注册商标。”本案华润雪花啤酒公司自2006年3月30日取得涉案商标的注册,至今一直未使用,市场对其根本没有认知度。所以德清县市场监督管理局认定涉案商标对其没有造成实际侵权损害,当事人的这一行为不构成商标侵权。

如何区分商业混淆与商标侵权
上海烟草集团的“中华”商标是中国驰名商标,中国驰名商标是全类别保护的,那么本案为什么又不能按侵犯上海烟草集团“中华”商标专用权处理呢?因为在第32类啤酒产品上的“中华”商标已核准给了华润雪花(浙江)公司,所以对上海烟草集团的“中华”商标专用权的全类别保护不包括第32类产品,因此构成对商品来源的商业混淆。
这给我们的启示是:对一个商标侵权行为的投诉,除了要查清楚行为人的具体违法行为,还必须查明商标权利人是否在拥有注册商标的所有权后,实际使用了注册商标,这样才能正确地适用法律。

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